案由 合同诈骗
案号 （2021）粤0306刑初2581号
公诉机关以深宝检刑诉〔2021〕2208号起诉书指控被告人黄某某犯合同诈骗罪，于2021年8月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年9月2日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员彭婕出庭支持公诉。被告人黄某某及辩护人江洪伟、罗演宁、被害人董某生的委托代理人张仲平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人黄某某与被害人董某生系朋友关系，偶有生意往来。2020年8月，被告人黄某某从黄某宏处得知，佛山某科技有限公司有一批冲压机床待出售。被告人黄某某遂虚构事实，告知被害人董某生，该批（11台）机器其已买下，可以以772万元人民币的价格向董某生出售，并使用微信向董某生发送机器明细及设备照片。董某生经评估后同意，并于2020年8月25日开始向黄某某陆续转款。2020年9月23日，董某生协同另一出资人麦某华，要求前往佛山实地考察机器。后被告人黄某某告知黄某宏，并由黄某宏安排陈某龙接待。董某生实地考察机器后确认与黄某某发送明细相符，遂在9月、10月多次转款，末次转款为2020年10月26日，最终给付全部款项772万元。期间被害人董某生曾多次询问机器购买进展，但被告人黄某某均予推脱，实际其并无任何履约行为。在2020年8月初被告人黄某某从黄某宏处了解有机器出售一事后，在黄某宏多次问询是否需合资购买时表示并无资金，黄某宏自行筹款并于2020年9月10日以“佛山某机械有限公司”名义与佛山某公司签订《机械设备转让协议》购入该11台冲压机。后黄某宏多次询问黄某某有无购买意愿，黄某某开始表示只需购买1台，后表示要看客户意愿，隐瞒了其已陆续全额收取董某生购买机器款项事实。被告人黄某某收款后，于2020年10月前往广东揭阳，通过朋友陈某在玉石市场赌石，多次支付八百余万元现金购买玉石并自行带回，赌石结果不明，玉石下落不明。后被告人黄某某因无法偿还被害人董某生款项，便拒绝与之联系。2020年12月2日，被害人董某生报警，2020年12月6日，被告人黄某某自动投案。
2021年1月，被告人黄某某家属给付400万元赔偿款后被害人董某生出具谅解书，但因后续372万元未按双方约定给付，被害人董某生撤回谅解。2021年7月初，因被告人黄某某家属黄某2出具《担保书》，承诺为被告人黄某某欠款提供担保，被害人黄某某再次出具《谅解书》，谅解被告人黄某某。
公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以合同诈骗罪追究被告人黄某某的刑事责任，提请本院依法惩处，并建议判处被告人黄某某有期徒刑七年，并处罚金。
被告人黄某某当庭表示认罪，但辩称其购买玉石仅花了400万，剩余300多万均被其用于投资工地，董某生对其投资工地一事知情且同意。
辩护人江洪伟为被告人黄某某作罪轻辩护，发表辩护意见主要如下：1、黄某某自动投案后如实供述案件事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；2、黄某某如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；3、黄某某家属已向被害人董某生退赔400万元，且家属仍在积极筹措资金来弥补被害人的损失；4、黄某某家属与被害人董某生已达成刑事和解，黄某某已取得董某生的谅解；5、黄某某在羁押期间表现良好，在庭审中自愿认罪认罚，且无犯罪前科，请求法庭对其从轻处罚。
辩护人罗演宁为被告人黄某某作罪轻辩护，发表辩护意见主要如下：1、黄某某接到民警通知后，自行到派出所配合调查，并如实供述主要的犯罪事实，应当认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚；2、黄某某的真实目的是达成机器买卖交易，其一开始并没有诈骗的主观故意，并非预谋实施本案的犯罪行为，主观恶性较小；3、董某生知道冲床生意未谈妥后，与黄某某达成共同参与松岗吊车项目，黄某某许诺获得利润后优先偿还董某生，有积极挽回董某生损失的行为；4、黄某某当庭表示认罪认罚，具有悔罪情节，依法可以从轻处罚；5、黄某某已安排家属对被害人进行退赔，并获得了被害人的谅解；6、黄某某一直以来表现良好，无犯罪前科，系初犯，请求法庭轻判。
经审理查明：被告人黄某某与被害人董某生系朋友关系，偶有生意往来。2020年8月，被告人黄某某从黄某宏处得知，佛山某科技有限公司（下称“某公司”）有一批冲压机床待出售。其后，黄某某虚构事实，告知董某生该批（11台）机器其已买下，可以以772万元人民币的价格出售给董某生，董某生经评估后表示同意购买该批机器，并于2020年8月25日开始向黄某某陆续转款。
在向黄某某支付部分款项后，董某生向黄某某要求查看机器，黄某某遂跟卖家黄某宏谎称购买一台机器，并称客户要前去查看机器，黄某宏便向黄某某发送了地址定位，安排了厂家的一名员工陈某龙接待。2020年9月，董某生协同另一出资人麦某华前往佛山实地查看机器，经考察后确认与黄某某发送信息相符，遂在9月、10月又向黄某某进行多次转款。截至2020年10月26日，共向黄某某支付机器购买款772万元。之后，董某生向黄某某多次询问机器购买进展，但黄某某以各借口推脱，实际无具体履约行为。
另查明，2020年8月，黄某某找黄某宏称想与其共同合资购买一批冲压机床，但缺乏资金，后黄某宏于2020年9月10日以“佛山某机械有限公司”的名义与佛山某公司签订《机械设备转让协议》，购入该11台冲压机床。再后，黄某某又联系黄某宏称要购买其中的一台机器，在其所称的客户董某生、麦某华看完机器后，黄某宏又多次询问黄某某有无购买意愿，黄某某始终表示要看客户的意愿，之后不果。而此时，黄某某已全额收取了董某生购买机器款项。
2020年10月，被告人黄某某前往广东揭阳，通过朋友陈某与切石鉴定的客户对接，在玉石市场将董某生支付的机器购买款项用于赌石，先后投标五次共计800余万元购买玉石原石，但后来该玉石原石下落无法查明。之后，黄某某因无法偿还董某生款项，便躲避与其的联系。
2020年12月2日，被害人董某生报警被骗；2020年12月6日，被告人黄某某自动投案。
再查明，被告人黄某某家属已向被害人董某生退赔400万元，董某生向黄某某出具了谅解书，但因后续的372万元未按双方约定进行给付，遂董某生撤回谅解。2021年7月初，因被告人黄某某家属黄某2向董某生出具《担保书》，承诺为黄某某的欠款提供担保，遂被害人董某生再次出具《谅解书》，对黄某某予以谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
一、书证
1、受案登记表、传唤证：2020年12月3日10时许，董某生到深圳市公安局黄田派出所报警，称被黄某某诈骗700余万。2020年12月6日，黄某某被传唤至黄田派出所接受调查。
2、立案决定书：2020年12月7日，深圳市公安局宝安分局对本案进行立案侦查。
3、佛山某科技工业有限公司提供《机器设备转让协议》：于2020年9月10日与佛山市某机械有限公司签订，交付日期为2020年9月30日前，转让金额为7850000元。
4、被告人黄某某银行卡（62305xxxx0004372979）的开户信息及交易记录。
5、黄某平（黄某某姐夫）银行卡（62305xxxx0124234167）的开户信息及交易记录。
6、黄某某平安银行卡（62305xxxx0269777731）的开户信息及交易记录。
7、被害人董某生建设银行卡（62170xxxx0039996539）开户信息及交易记录：2020年8月25日向黄某某平安银行卡（62305xxxx0269777731）转账20万元；8月25日转出三笔，15万元、15万元、6万元；8月26日转出20万元、10万元；8月28日转出15万元、25万元、15万元；8月28日转入20万元、8月29日转入20万元、10万元；8月29日转出20万元，8月30日转出17万元；8月30日转出35万元、10万元；9月1日转出15万元；9月2日转出3万1000元；9月4日转出24万元；9月4日转出30万元；9月8日转出70万元；9月11日转出10万元；9月12日转出2万元；9月12日转出23万元；9月13日转出5万元、15万元、15万元、19万元；9月14日转出12万元；9月14日转出15万元、30万元；9月16日转出44万元；9月17日转出4000元、8000元；9月18日转出30万元；9月19日转出26万元、1万元；9月19日转出50万元；9月20日转出15万元、1万5千元；9月22日转出20万元；9月22日转入2万元、10万元、1万元；9月23日转出14万元、10万元；9月24日转出30万元、1万元；9月26日转出70万元；9月27日转出50万元、1000元；10月12日转出3286元；10月13日转出80000元、10万元；10月18日转出6万元；10月22日转出8000元；、17000元、10月24日转出120000元；
董某生农业银行（62284xxxx8015015045870）转账记录。
8、黄某平银行卡（62×××90）、蔡某银行卡（62170xxxx0006653296）开户信息及交易记录。
9、林某溢银行卡（62305xxxx0007718475）开户信息及交易记录。
10、郑某银行卡（62284xxxx6754990472）开户信息及交易记录。
11、被害人董某生提供的《控告书》、银行卡交易明细、转账清单、收款明细。
12、《和解协议书》：被告人黄某某父母与被害人董某生于2021年1月3日签订该协议，约定由黄某某父母于协议签订当日向董某生支付270万元，2021年1月7日前再支付130万元，余款372万元中的160万由黄某某父母代某生向银行偿还贷款本息，剩余212万元于2021年7月4日前还清，黄某某父母以其房产为372万元的债务承担担保责任。
13、《谅解书》：被害人董某生于2021年7月30日出具，称黄某某家属已向其偿还400万元，并出具了担保书，愿意为黄某某偿还欠款提供担保，其对黄某某表示充分谅解，请司法机关对黄某某作出不起诉决定或不追究刑事责任。
14、《黄某某涉嫌诈骗一案情况说明》：被害人董某生于2021年7月30日出具的对案发过程的情况说明，称和黄某某为多年合作伙伴，双方一直合作购买二手设备，经济往来密切。黄某某于2020年7、8月份告知其有价值八百万的设备可购买，其与麦某华赴现场确认后，向黄某某分期转账大约一千多万元。2020年10月初，黄某某告知其设备已被他人买走，同时因黄某某要做吊车生意需要周转资金，遂继续向其借款200余万元。后因其资金短缺，多次向黄某某追讨欠款未果，遂报案。
董某生认为黄某某行为不一定存在欺诈，只是因周转问题未能及时返还欠款，其不具有非法占有目的，且积极合家人筹款偿还，黄某某家属已赔付400万元，黄某2在2021年7月初亦向其出具了《担保书》，愿为黄某某偿还欠款提供担保。
二、证人证言
1、麦某华：我曾借给董某生120万用于回收旧机器，后董某生发现被诈骗并报案。他当时向我借钱说是去做二手冲床的生意，还带我去了佛山三水工厂看对方的机器。当时我开车和他一起去到佛山某科技工业有限公司，他打电话联系了一下，之后就有人带我们进去工厂看机器，机器一共有11台，后来我才知道董某生是和黄某某做的这个生意。工作人员是没有办法陈述机器的所属情况，麦某华称听董某生说11台机器是黄某某确定可以出售的。
2、杨某保（佛山某科技工业有限公司工作人员）：我从2015年开始在某公司做采购。2020年9月，我公司出售过一批冲床，合计11台，10月又卖了两台，当时是因为公司决定搬到厦门，所以处理机器。冲床是我负责的，主要工作就是收集客户的报价信息，然后送签这些价格材料，一共有四个客户提供报价，分别是佛山市某机械有限公司、苏州某机械有限公司、深圳市某设备有限公司和昆山某机械设备有限公司。2020年9月10日，我们和佛山某公司签订了转让协议，将机器移交某公司。我们在出售机器过程中，从未和叫黄某某的男子接触过，而且我们公司必须要让对方买设备的以公司名义和我公司签订合同。我公司负责这件事的管理人员中并没有姓黄的，且和我们公司洽谈设备必须经过我。
3、黄某宏：我和黄某某通过他姐夫“锋兄”认识，一般都是他姐夫跟我合作做生意，他有时会帮他姐夫过来拉货物。2020年8月左右，黄某某又找我合股份一起买冲床去卖，但他一直拿不出钱来。后来我买下冲床后，2020年10月份左右，他就再来联系我说买一台冲床，他说他的客户要去看，然后我发了定位给他，等他的客户到了门口，他就打电话跟我说，说他到厂门口了，我再打电话给厂里的员工（陈某龙，189××××8476）带他过去。之后我打了几次电话给黄某某，问他机器还要不要，但他一直说要问一下客户要不要，我自己这边找到客户就卖掉了。
2020年10月1日（农历八月十五左右），我以佛山某机电有限公司的名义中标买了11台冲床，后黄某某找到我要一台300T的冲床，那时我只剩下2台300T的冲床，三个月之后我就卖掉了，只剩其他型号的冲床。黄某某带客户看完之后，一直没有联系我，我有主动联系他，但是他说等客户看看要不要，我后面自己找到客户就卖掉了，他从那之后到现在也没有联系过我。
4、陈某：我和黄某某的姐夫黄某平有生意来往，2010年左右通过黄某平认识黄某某，一般都是黄某平跟我做二手买卖生意，去年跟黄某某有几次二手买卖生意往来，还有他去年通过我买建筑玉石和切石头鉴定生意。切石头鉴宝具体就是，我们从缅甸运来的石头，客户根据标价买下后，当场切开或者客户找别人切，赌运气成分比较大，有的切开了有翡翠玉石等价值高的，也有切开了就是石头没有其他价值高的翡翠等宝石，但是切石头是有风险的，不能保证切出有价值的石头，有的十几年的专家也有切开亏本的。黄某某从2020年10月至12月底的三个月时间里，通过我这边跟切石鉴定的客户对接，开了5次左右的石头，两次开了200多万的，另有140多万、80多万、100多万各一次，但是我无法提供账单凭证，因为客户到玉石市场后，黄某某是直接跟他们联系交易的。黄某某会找我切石头是因为之前聊天时他就问我玉石有什么渠道，2020年9月左右，我跟黄某某、黄某平聊到我有朋友在揭阳做切石鉴定，2020年10月1日黄某某就到揭阳找我，让我带他去逛玉石市场，国庆后几天他就找我去市场看了一下，主要是怕付了钱拿不到石头，找我做担保人，他付钱后让我跟客户买下石头。买石头用拍卖方式，看到心仪的就开始投标，他先后标了237万、240万、142万、86.8万、132万各一次，总共5次，大概837.8万元左右，但是没有当场切开，他自己拿回去切，之后我有问过他怎么样，他每次都说亏了。从2020年12月底开始我就没有跟他联系了。关于建筑玉石，2020年11月开始，他总共跟我合作了两单建筑石头，这些石头主要用于装饰，分别是一次21万多元，一次16.1万元，总共大概38万元。
5、黄某1（黄某某父亲）：黄某某是我的小儿子，我不知道他买石头的事情。我们家属还给董某生400万之后，他自愿写了谅解书，这400万是我们和亲戚家借的，还有我二女儿卖房子130多万，黄某2（黄某某的舅父）出了230万左右，其他是亲戚凑的。黄某某买的玉石我不知道在哪，家里没有。
三、被害人董某生的陈述
2020年8月25日左右，我来到黄某某的店面（废旧设备收购），他说自己有一批机器要卖给我，说这批机器是他从佛山某科技有限公司买来的，并给我看了机器的图片，问我要不要买，当时我们谈好以788万元购买11台冲床和周边设备，再加上茶水费，总价约800多万的样子。当天我就转了20余万元定金给黄某某，随后他让我继续转钱，说要交给卖机器的公司。打了200-300万后，我要求去看机器，黄某某将对方厂家的地址和接待人发给我。2020年9月23日，我和同行一起去佛山市三水区某科技有限公司查看待售的机器，当时我已向同行借了款用于购买机器。看完机器回去之后，我继续转钱给黄某某及他指定的账户。到9月底的时候，我要求先出一部分机器卖掉还借款，黄某某表示暂时不能出机器，要等国庆后统一出，并说先借一部分钱给我，随后他就给我转回来300余万元。10月13日左右，黄某某让我把他转给我的300多万元退回去，说他朋友那里要查账，于是我便退回了该300多万元。随后黄某某继续让我支付余下的买机器款项，我又通过借钱凑齐了买机器的款项，并且都转给了黄某某指定的账号。10月26日2时许，我转完了钱，当天下午4时许我联系黄某某，他就开始不回消息，电话也不接，次日我再打电话，他姐姐说黄某某在医院。11月6日，黄某某联系我说钱输光了，货没买到。之后我还见过黄某某，地点在松岗档口，他说钱没有了，货也没买到，我要求他把钱还给我，他只是说没钱。我联系不上佛山的厂方，听说厂里的机器已经卖完了。
2020年8月25日开始，我向他转了第一笔30万，最后一笔是10月26日转出的20万，一共转了772万。我转账都是在黄麻布的家里使用网银转的。我是直接向黄某某购买机器，他有无和某公司沟通我不清楚。
我和黄某某之间的转账记录有1000多万，是因为我和他在交易过程中，由于我个人资金跟不上，就要求他出机器，他说厂方不答应，随后给了我转了300多万元周转，但之后我又转回给他了，所以账户记录有一千多万，具体见转账记录。2020年9月23日，我按照黄某某给的电话189××××8476和麦某华一起去了佛山看机器，当时我有向麦某华借钱，且答应赚了钱会给他分红，但他没有参与我们这笔生意。2020年10月6日之后，我总共转了大概几百万给黄某某。
我与黄某某家属的和解协议系自愿形成，黄某某家属已向我给付400万元赔偿款，余下300余万对方承诺半年内付清。我自愿不再追究黄某某相关责任。
我和麦某华在佛山看到就是11台机器，还有一些辅助设备。当时黄某某告诉我他已经买下来，要卖给我的，我才去看的，去了之后发现确实是11台，接待人也说是黄某某让他带我们看的，我认为机器是已经卖给黄某某了，所以回到深圳才给他付款。我们二手行业的行规就是不跟接行人员多聊，只跟联系人对接，所以当时我没多问接待人黄某某是否买了，他只跟我说是黄某某让他带我看的。黄某某之前也向我展示过卖给我的冲床机器照片，跟我在现场看的是同一批。
另外，我和黄某某家属曾在2021年1月3日谈过和解，但是他的家属没按协议履行，只还给我400万元，后续便一直没给钱了，我撤回谅解。
我和黄某某是2016年左右在一次二手交易上认识的，到现在5年多了，每年有20次左右的生意往来，我会偶尔到他店里看看有没有二手生意，都是口头约定，没有书面协议和合同的签订。如果金额较大，像100万以上的，就会去看物品确定，100万以下的就直接付款交易了。
2020年11月6日左右，黄某某因自杀进了医院，他才跟我说冲床生意谈不妥。9月25日看了机器确认下来后，我陆续汇了772万给他。10月份我去他店里找他，他说冲床生意没谈妥，暂时挪用去做其他生意了。我跟他说我需要钱周转，他就跟我说一起做吊车生意，到时赚了钱先给我一部分，我同意了。直至11月6日，我去他店里才知道他赌钱破产了。
吊车的事情是这样的，2020年10月，我去他店里问冲床的情况，他说现在冲床生意还没有确定，钱被他暂时挪用了，我说我现在急需钱，要他先转一部分钱给我，刚好有另一个人来和他谈租吊车来吊钢铁的项目，一天租赁吊车要5万左右，需要几百万，但是当时没说具体多少钱，黄某某跟我说现在冲床生意还不能确定，他从772万元里拿出一部分一起来做吊车生意，我当时说要考虑下，没有立刻答应他。黄某某当时就跟那个人在聊，也有签订协议。我回去合算之后打电话给他说可以一起做吊车生意，因为我急需用钱，他说等吊车生意赚到钱先给我去周转，然后再平分利润。
他家属赔付我400万之后就再也没有再还我钱了，我当时想撤回对他的谅解，但是想着他家属愿意还钱但目前还没有，便决定不申请撤回对他的谅解。
辨认笔录：辨认出被告人黄某某；辨认出黄某某发给其的机器清单明细（冲床11台及辅助设备）及机器照片；辨认出黄某某与其的聊天记录。
四、被告人黄某某的供述与辩解：我没有诈骗董某生。董某生从2020年7月份开始一共给我转了772万元，让我给他买机器。2020年8月某日，董某生来到我店内聊天，当时我告诉他广州那边有一批机器（11台冲床）要卖，对方要价也不高，问他要不要做，董某生当时就说可以做。因为我们平常也有生意往来，所以做这笔生意的时候只有口头协议。我是这次购买设备的一个合作方，如果生意做成的话我要分一半的好处，我负责和厂里接触促成这笔生意，但是现在对方已经将机器卖给了其他人，也就是说这笔生意已经黄了，董某生支付的款项被用作购买其他的机器了。当时我和董某生谈好的购买这批机器的总投资款是788万元。我是有打算将款项退给董某生，但是目前没有这么多钱。这11台机器的出卖方是佛山某科技工业有限公司，大约在2020年10月的时候，我通过电话和一个姓黄的厂方代表沟通的此事，后来再联系的时候他表示已经将机器高价卖出了。2020年9月的时候，董某生去过对方的工厂看过机器，当时是我给他厂方电话的，但是我本人没有去。
大约2020年9月15日，董某生向我转账第一笔款项50万元，收到钱后，大约9月底，我就联系某科技有限公司一名姓黄的先生，商谈购买机器的事，他说要等老板回公司才能答复我。除此次之外，2020年9月初我也联系过这个黄先生一次，当时我向他咨询机器的保养维护情况，并得知有11台机器要出售，对方当时开价800万元，我觉得贵了。2020年10月6日左右，我联系黄先生，他告诉我这11台机器已经被别人加价买走了，然后我就意识到原本打算做的生意做不下去了。10月7日至8日左右，我打电话给董某生告知此事。我记不清楚机器被人买走之后有无继续让董某生转钱。我总共从董某生处收到722万，2020年10月底，我用其中的673万买了一块石头（赌石），其余的钱都在我公司里用于做其他生意。我收款的账户有：
姓名
银行
卡号
黄某某
农业银行
62305xxxx0004372979
建设银行
62170xxxx0093996539
广发银行
62146xxxx1003398081
平安银行
62305xxxx0269777731
黄某平
平安银行
62305xxxx0124234167
林某盛
农业银行
62848xxxx760356478
蔡某
建设银行
62170xxxx000665329
2020年10月6日之后，董某生其实还有继续转钱给我，我在明知道原计划生意已经无法进行的情况下，还是让他继续转钱，因为我想用从他那里得来的钱买石头进行赌石，他对此不知情。除了合作购买11台机器这单生意之外，我和董某生没有其他在合作的项目了，我和他之间的流水往来都是关于购买这11台机器的账目。我和董某生曾经在2020年6月份左右合作过一个项目，当时也是他转钱过来给我，不过那个项目我们当月就做完了，账目已经结清了。
2020年10月6日，我得知机器已经被他人买走后，10月7日至9日将此事告知董某生，之后还收到他打过来2-3笔转款，合计约100多万元。董某生继续转钱给我是因为他还找我投资吊车生意，我们是10月初左右谈的这笔生意。10月7日至9日，我告知董某生生意没得做的时候，还欠了他400-500万元。在我欠钱的情况下他还愿意继续给我转钱，是因为我们的生意一笔归一笔，他转给我的是吊车生意的钱。我花了637万元进行赌石，是和揭阳的一个朋友陈某买的，通过手机银行给对方支付的赌石款。我于10月16日向卢月萍账户支付了第一笔赌石款20万元，之后陆续花了半个月转钱给对方。（问：黄某某，之前你曾说你和董某生之间除了6月有过合作之外，之后就是进行购买机器的合作，除此之外再无其他合作，为何现在又多出一个吊车的合作项目？答：沉默。）
我是与一名叫黄某宏的男子联系购买机器事宜的，我本人未到厂区，未见过机器，未索要任何与机器有关的证明文件，收取700多万后亦未做其他与购买机器相关的事情，只是有给黄某宏打电话。
2021年9月，我听说黄某宏最近买了一批机器，于是我就打电话给他，他告诉我还没有买下来，有一批机器可以赚，跟我合伙一起出钱买下来，到时卖出去了按出资股份分利润。那个时候我和黄某宏还没去佛山跟某公司的负责人谈，后来我在朋友圈看到黄某宏发了那批机器的照片，我就问他，他说他自己干，我就没有跟他合作成功。本来就找了董某生做下家准备收购后卖给他，也跟黄某宏谈我买下来，但是他提的价格太高，最后就没有谈妥，那个时候董某生已经将钱转给我了，但我没有收购成功那批机器。我收了董某生772万，拿了其中376万去跟陈某买了一块约60cm*40cm的白色石头，剩下的拿去投资松岗岗润时代方舟项目了，共360万左右，剩下的都在我银行卡里。
2020年10月，我跟陈某在他揭阳的家里和卖家三个人一起交易，当时看了下石头觉得不错，也相信陈某是行家，最后就商定用376万买下这块石头。后面我被抓了，委托律师跟家人说帮我把石头卖掉了，卖了400万还给了董某生。我跟陈某买石头时没有签订合同货收据，但是有银行转账记录，分20-60万不等转给对方。投资松岗时代方舟项目是黄伟鹏在做负责人，当时黄伟鹏来到我店里，董某生也在场，我就问他要不要一起做，他说可以。然后他出钱，我负责对接，他和黄伟鹏还签了协议。
黄某宏提供的189××××8476的机主是他的亲戚。黄某宏不知道我和董某生做生意的事情。
辨认笔录：辨认出董某生给其的转账记录。
上述证据经当庭质证，证据形式及来源合法，本院均予认可。
本院认为，被告人黄某某无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中虚构合同履行能力、隐瞒无法履行合同的真相，在获取合同款项后拒不执行合同义务，且挪用获取资金致无法归还，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立,本院予以支持。
针对控辩双方的争议焦点，结合本案的事实与证据，本院综合评判如下：
鉴于控辩双方对被告人黄某某是否构成自首的争议焦点，本院认为被告人黄某某不构成自首。因为综合在案证据可知，被告人黄某某经民警传唤后，主动前往派出所接受调查，属于“自动投案”；但是，黄某某在供述本案的基本犯罪事实时并未坦白交代，特别是对交易过程的供述明显与事实不符，显然黄某某意图通过部分的交代来掩饰诈骗事实的存在，其掩饰犯罪的目的明显。从案件查处的情况亦可证实，黄某某自动投案后并未如实供述，而是在办案人员不断侦查、调取证据后，案件事实才逐渐明晰，可见黄某某行为并未减少司法资源的消耗，也并不能体现其悔罪的态度，故依法不能认定为自首。另，由于被告人黄某某犯罪金额已达到“数额特别巨大”，法定起刑点为十年以上有期徒刑，故本院对公诉机关的七年量刑建议不予采纳。
鉴于，被告人黄某某及其家属已向被害人董某生退赔400万元，且就余款372万向董某生出具了《担保书》，取得了被害人董某生的谅解，属可酌情从轻情节，本院量刑时将予以考虑。
再有，被告人黄某某归案后，虽未如实供述全部犯罪事实，但在庭审中，其能够认罪认罚，体现一定的悔罪态度，故在量刑时，本院将综合予以考虑。
综上，根据被告人黄某某犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月6日起至2030年12月5日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。
二、责令被告人黄某某退赔被害人董某生损失人民币3720000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 欧 阳 志 敏
人民陪审员 蔡 文 霞
人民陪审员 彭 兰 平
二〇二一年十月十八日
书 记 员 江嘉敏（兼）
书 记 员 刘 婷
