《刑事审判参考》（2013年第4辑，总第93辑）
【第883号】农某1组织他人偷越国境案-被组织者在偷越国境线过程中被抓获的，能否认定组织者组织他人偷越国境犯罪未遂
节选裁判说理部分，仅为个人学习、研究，如有侵权，立即删除：
二、主要问题
被组织者偷越国境线后尚在偷越过程中被抓获的，能否认定组织者组织他人偷越国境犯罪未遂？
三、裁判理由
本案在审理过程中，对被告人农某1组织他人偷越国境的犯罪行为是否属于犯罪未遂，存在两种不同意见：
一种意见认为，农某1组织他人偷越国境犯罪已经构成既遂；
另一种意见认为，农某1组织他人偷越国境，在涉案越南人进入我国境内前往农某1指定地址途中被抓获，属于犯罪未遂。
我们同意后一种观点。被告人农某1的行为是否属于犯罪未遂，可以从以下两个方面进行具体分析：
（一）从相关规范性指导文件规定分析，被告人的行为应当认定为犯罪未遂
2002 年 2 月 6 日，最高人民法院出台的《关于审理组织、运送他人偷越国（边）境等刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《2002 年解释》） 未对组织他人偷越国境的未遂情节进行明确规定。起草人在相关理解与适用一文中提出了组织他人偷越国（边）境组织行为一经实施就应当认定为既遂的观点。此后十年间的司法实践，也基本是按照这一原则把握的。
2012 年 12 月 20 日，最高人民法院、最高人民检察院联合出台了《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》（以下简称《2012 年解释》），《2002 年解释》的相关规定不再适用。《2012 年解释》对组织他人偷越国境的未遂情节作了原则性规定。该解释第一条第三款规定：“以组织他人偷越国（边）境为目的，招募、拉拢、引诱、介绍、培训偷越国（边）境人员，策划、安排偷越国（边）境行为，在他人偷越国（边）境之前或者偷越国（边）境过程中被查获的，应当以组织他人偷越国（边）境罪
我们赞同后一种意见。从《2012 年解释》的规定分析，“偷越国境之前” 与“偷越国（边）境过程中”是两个并列情形。如果“偷越国（边）境过程中” 是指被组织者在尚未跨越国（边）境线的过程中，那么《2012 年解释》就完全没有必要再规定“偷越国（边）境过程中”的情形．因为后者完全可以被前者包含。由此从解释初衷而论，“偷越国（边）境过程中”应当是“偷越国境之前”所不能包含的情形。即“偷越国（边）境过程中”是指被组织者虽已经越过国（边）境，但尚未完成偷越行为，依然在偷越过程中。该过程在时间上具有持续性，即是持续不间断的；在空间上具有区域性，即虽以界划线，但还设置了一个整体管理的区域，是偷越国境不可绕道的部分。至于如何认定边境管理区域，以实际设置为据。在毗邻中越边境地区，通常乡镇设有武警边防派出所进行治安管理，口岸附近设有武警边防检查站，在距边境 10 公里左右的内地还设有武警边防检查站，具体以何种界线划分，可以当地边境管理区域的设置标准加以确定。
本案中，农某1、农某2组织他人偷越国境，从在越南境内组织人员，到被组织者越境，再到界碑附近上车，最后在车开到边境巡逻道路段时被查获。被组织者的偷越行为在时间上具有接续性，在空间上具有连接性，即被组织者依然在边境管理区域内，属于“偷越国（边）境过程中”。根据《2012 年解释》的相关规定，被组织者在此期间被查获，应当认定组织者组织他人偷越国境罪未遂。
（二）从中越边境地理风情分析，被告人的行为宜认定为犯罪未遂
中越两国依山傍水，由于经济发展原因，两国边民来往频繁；前几年集中在经贸往来与非法婚姻。近年来，由于我国边境的青壮年劳力大多到广东沿海一带打工，边境地区的农村人工短缺，每到农忙季节吸引了较多的越南劳力越境短期务工。鉴于上述现实情况，如果对当地农村招募越南人务工的边民处以重刑，社会效果可能不好。
本案中，被告人农某1在当地种植有百余亩的甘蔗。由于在当地难以找到工人，只好请当时在中国边境地区务工的越南人农某2帮忙找越南劳力来做工， 故其主观恶性较小。同时，值得说明的是，现有证据仅证实农某2是务工人员之一，其虽然具有帮助招工的行为，但其没有获得额外利益，且综合边民之间农忙时节越境务工现象比较普遍这一实际情况，故对农某2不宜以犯罪论处。
综上，一审、二审依据相关司法解释的规定，对被告人农某1认定为组织他人偷越国境罪，并按照犯罪未遂处罚，定罪准确，量刑适当，体现了罪责刑相适应原则。
刑事辩护
